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华为闯关

他说,如果被引渡者尚未在请求国(美国)被定罪,请求国还必须附随提供请求国法官或其他司法官员发出的逮捕令,以及相关证据证明如果所涉行为发生在被请求国,根据被请求国法律,逮捕并判有罪也是合理的。请求国还要证明被引渡人就是逮捕令所针对的个人。

“美国肯定会充分利用期限,不会匆忙提出引渡请求。”中国司法部司法协助外事司前官员、北京师范大学国际刑法研究所所长黄风表示。不过,他分析,从美国临时逮捕的请求书内容看,美国目前的准备距离提出能被加拿大认可的引渡请求尚有差距,“有一些难度”。

已经公开的资料表明,美国其实早就在准备对孟晚舟提出刑事指控,2018年8月22日,纽约布鲁克林的一名联邦法官签署逮捕孟晚舟的授权令。

在孟晚舟保释听证会上,美国方面的材料表明,在美国对伊朗制裁生效的情况下,华为通过名为星通(Skycom)的子公司与伊朗交易,但隐瞒了华为与星通的真实关系,美国的银行为华为的金融交易进行清算,无意间也与星通发生了业务往来。而孟晚舟曾亲自向银行做陈述,声明华为和星通在伊朗的运营遵循了美国的制裁禁令。因此,美国检方认为这些声明构成欺诈。

黄风的观点是,美国指控孟晚舟违反的禁令属于“第三方制裁”,即制裁的对象并非违反禁令的美国公民或美国企业,而是与美国企业有来往的第三方人员、组织。“从孟的临时逮捕请求材料可以看出,美国指控孟晚舟用以“欺诈”的金融机构设立于美国,因此美国法院具有属地管辖权。但该金融机构‘并不是一个完全的美国的金融机构’,只是分支机构设在美国。”

孟晚舟和美国金融机构是否有连接是美国指控的重要依据之一。美国司法对外国居民所主张的特别管辖权被称为域外管辖或“长臂管辖”,因威胁他国主权,在国际上一直备受争议。

“域外管辖涉及多方面问题,核心是美国的域外管辖取决于所涉行为是否与美国有连接点。”程乐其说。但黄风研究认为,加拿大目前并不承认第三方制裁。

图1:孟晚舟事件的三种可能

指控罪名和相应刑罚在引渡请求中也格外重要,首先要符合美加《引渡条约》“双重犯罪”的原则,即如果所涉行为发生在加拿大,根据加拿大的法律也应被判有罪,其次还要符合最低量刑标准。

根据美加《引渡条约》,准许引渡的前提是:被请求人所涉行为在两国所获刑期应超过一年。加拿大《引渡法》则规定,依据一般的引渡协定提供引渡时,引渡请求所针对的行为根据加拿大法律可判处两年监禁或更重的刑罚。而当依据“特定协定”提供引渡时,可引渡的犯罪的刑期标准则是五年监禁刑或者更重的刑罚。

目前,美国对孟晚舟的临时逮捕请求指控的罪名是欺诈,但在引渡请求中罪名可能会发生变化。

黄风分析,类似这种事件,美国会直接援引《出口管制法》,提出这方面的指控,但美国选择了欺诈罪这个罪名,说明美国还没有掌握充足的证据。构成欺诈罪的前提,一是包括被指控的当事人在内的人员获取了财产,二是存在受害人,“但现在受害人是谁并不明确,这个罪名也值得商榷”。

在期限内,美国也有可能会获取更多的证据,提出其他罪名的指控。黄风称,请求国通过临时逮捕搞突然袭击,目的之一是通过搜查当事人随身携带的电脑或电子存储设备,获取更多的证据。黄风曾处理过一些引渡案例,最终对当事人的指控证据来自临时逮捕后搜查的电脑里的证据。

因此,美国是否如期向加拿大提出引渡请求,“关键变量是美国司法部是不是掌握有足够的证据”,成美律所创始合伙人柳治平律师说。

引渡程序十分繁琐。加拿大司法部长在接到美国的引渡请求后,如果认为属于可引渡的犯罪,则签发一份“审理授权书”,授权总检察长代表请求方向主管法院提出签发拘押令的申请。

按照加拿大《引渡法》的规定,加拿大司法部长有权拒绝引渡请求,比如司法部长有权拒绝基于种族、宗教、政治性犯罪等原因的引渡請求。如果加拿大援引政治性犯罪的例外来拒绝美国的引渡请求,美国无法使用《引渡条约》让被引渡人在加拿大被指控。

如果引渡程序继续往下走,被请求引渡人将出现在引渡法庭上参与引渡听审。证据问题将再次成为关键。主管法官须针对“审理授权书”中列举的罪名,进行审查。

在证据标准上,加拿大《引渡法》的一个特点是坚持“表面证据”的标准。黄风介绍,这是英美法系的一个概念,即虽然还未经法庭审判,但要看起来犯罪成立,没有相反的证据能推翻,“它的特点是虽然并不能达到符合犯罪成立的充分条件,但是对证据的要求和审查也比较严格,这对提出引渡的请求国是一个相当高的要求”。

听审之后,主管法官如果认为符合引渡条件,将对被请求引渡人签发拘押令,对其收监等待移交,被请求引渡人则有权对拘押令提出上诉。如果走到这一步,意味着孟晚舟将再度失去自由。

法院的司法审查后,主管法官同意引渡的报告会转到司法部长手上,等待司法部长的行政审查和决定。司法部长决定引渡后,会签发移交令。而针对司法部长的决定,被请求引渡人同样可以提起上诉。需要强调的是,这套流程往往有可能耗时几年。

据加拿大《渥太华公民报》的报道信息显示,自从1999年新的引渡法生效后,加拿大平均每年引渡100人左右。截至2014年,加拿大收到大约1500份引渡申请,其中只有5份申请被拒绝。

也就是说,参考过去经验,就算流程繁琐,耗时较长,加拿大的引渡申请通过率还是很高的。

第三种可能,如果孟晚舟被引渡到美国,那就将面临新的诉讼战。

“美国将适用其通常的刑事审判程序,包括提审、审前程序、庭审等。每一个环节,孟晚舟均有权利要求辩护律师在场。”程乐其说。

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